Стартап vs. инвестор: риски инвестиционной сделки

Инвестиции

Стартап vs. инвестор: риски инвестиционной сделки

Как защититься от кабальных договоров и чего опасаться, подписывая инвестиционное соглашение.

Поделиться
Запинить
Отправить

Многие стартаперы так вдохновлены успехом, найдя готового к финансированию инвестора, что либо не вникают в детали инвестиционного (корпоративного) договора, либо просто не понимают его формулировок. Мы расскажем о ситуациях, которые могут быть опасны для основателя стартапа при невнимательном заключении подобной сделки.

Несоответствие договора законодательству и связанные с этим риски

Юриспруденцией выработано много правил, которые нужно учитывать при заключении договора. Вот основные:

1. В договоре должны быть согласованы все существенные условия.

Согласно Гражданскому кодексу РФ, договор должен содержать:

  1. условия о предмете договора;
  2. условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров того или иного вида;
  3. условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
2. Договор должен быть заключен в установленной законом форме.

У корпоративного договора письменная или нотариальная форма. Так, договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО нужно заверить у нотариуса, иначе он недействителен.

3. Договор должен выполнять следующие требования:

  1. не нарушать требования закона или иного правового акта;
  2. не преследовать цель, противную основам нравственности и правопорядка;
  3. не являться мнимым (совершённым лишь для вида, без намерения создать юридические последствия) или притворным (совершённым с целью прикрыть другой договор, например, заключается договор дарения, а по факту взамен «втихую» передаются деньги);
  4. не быть заключенным под влиянием обмана, насилия, угрозы или неблагоприятных обстоятельств;
  5. быть заключен уполномоченными на то субъектами;
  6. быть заключен в пределах правоспособности, установленной учредительным документом юридического лица;
  7. быть заключен при наличии согласия третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления, необходимость получения которого предусмотрена законом и так далее.

Риски с нарушением баланса интересов

Любые сценарии, прописанные в сделке, должны удовлетворять каждую заинтересованную сторону и при этом не снижать мотивацию по ее исполнению. Иначе обратное может повлечь конфликт на фоне нарушения баланса интересов.

Чаще всего такие ситуации случаются, когда одна из сторон так сильно хочет войти в проект или получить инвестиции, что не замечает условий договора, явно нарушающих её интересы.

Войдя в сделку, такая сторона продолжает себя вести, словно сделки и принятых по ней обязательств не существует.

В результате другая сторона включает меры реагирования, «забывчивая» сторона привлекается к юридической ответственности, и на этой почве зарождается конфликт. А конфликты часто приводят к распаду команды или всего проекта. В итоге каждая сторона сделки не получает того, на что изначально рассчитывала.

Чтобы этого избежать, при заключении корпоративного договора продумайте разные варианты развития событий.

KPI и риски их включения в договор

Многие основатели стартапа бьют себя ногой в грудь и определяют в инвестиционном договоре недостижимые KPI. Зачастую такая позиция оборачивается против самого стартапера. Это относится к тем случаям, когда инвестиционные деньги поступают только при условии достижения этих KPI.

Бизнес — это риск, а венчурный бизнес — риск в квадрате. Следовательно, на рынке венчурных инвестиций стартаперам стоит очень осторожно относиться к определению KPI. Большая вероятность, что, если в инвестиционной сделке на ранней стадии существования стартапа буду прописаны условия о KPI, это приведёт к юридическому конфликту.

Когда основатели проекта юридически обязуются выполнить KPI, расчет которых не основан на профессионально спрогнозированных значениях, они закладывают «мину замедленного действия». Лучше избежать этого момента в инвестиционных отношениях — будет комфортнее работать.

Генеральный директор и риски с условиями о его назначении

Обычно подобные условия договора предполагают, что генеральный директор проекта сменяется ежегодно по письменному согласию инвестора. Этот пункт договора может представлять риски, если между стартапером и инвестором существует противоречивое представление о фигуре генерального директора. В подобных условиях его переизбрание становится невозможным.

Логично, что инвестор не заинтересован в ухудшении операционной деятельности компании, поскольку для него это влечёт соответствующие экономические риски.

Тем не менее, не стоит опускать ситуации, когда назначение «неправильного» (по мнению инвестора) генерального директора может повлечь для него ещё большие экономические опасности.

Чтобы избежать проблемы, детально пропишите в корпоративном договоре варианты ее разрешения, например: если инвестор отклонит троих кандидатов на позицию генерального директора, предложенных основателем стартапа, то четвёртый кандидат будет избран без согласования с инвестором на основании общих правил избрания генерального директора, предусмотренных уставом компании.

Запрет продажи основателями своих долей и сопутствующие риски

Риск реален, если основатели рассчитывают продать часть своей доли вскоре после инвестиционной сделки. Как правило, инвесторы хотят контролировать этот момент и через договор запрещают выход основателей в течение определенного срока (например, пять лет), чтобы делать бизнес именно с теми людьми, в которых он поверил. Основатели всегда могут минизировать последствия защитных механизмов, если, например, сторгуются о запрете на продажу не более 50% доли.

Право миноритария присоединиться к сделке по продаже мажоритарием

Пункт опасен, если основатель будет продавать часть своей доли третьему лицу и инвестор (миноритарий) тоже захочет впихнуть свою долю «паровозом», а покупатель не будет заинтересован в покупке большей доли, чем ему изначально предложил основатель. Итог — сделка может сорваться.

Если планируете в ближайшем будущем продать часть своей доли в компании, будьте осторожны и ищите этот пункт в корпоративном договоре, чтобы поторговаться о его отмене.

Риски с условиями договора о совете директоров

Риски, связанные с советом директоров, заключаются в следующем:

  1. Совет директоров вместо общего собрание участников компании принимает решения по многим важным вопросам управления.
  2. Есть вероятность вообще не попасть в состав совета директоров. Например, если между основателями стартапа и инвестором заключен корпоративный договор и в нём прописано, что, к примеру, трое из пяти членов совета назначаются инвестором, а основателей компании больше одного, то в этом случае инвестор, скорее всего, назначит своих людей и в состав директоров попадёт только один из основателей компании.

Для устранения подобных юридических конфликтов необходимо рассчитать баланс сил основателей и инвестора в совете директоров и закрепить его путём включения в корпоративный договор соответствующих условий.

Если закрепить такой баланс сил в корпоративном договоре не получится, будет логичным разграничить полномочия совета директоров и общего собрания участников компании таким образом, чтобы у мнения основателей стартапа был приоритет при принятии наиболее важных для компании управленческих решений.

инвестициименеджмент рисков
Поделиться
Запинить
Отправить
Facebook YouTube Telegram